商标评审申请受理通知书
申请书全文
评审请求与法律依据：
申请人依据2001年《商标法》第四十一条第一款、2019年《商标法》第四十四条第一款，2001年、2019年《商标法》第十一条第一款第一、三项之规定，向国家知识产权局提出注册商标无效宣告申请，请求贵局裁定第3436143号“逍遥镇XIAOYAOZHEN”商标无效（以下简称争议商标，具体内容见下图）。
争议商标
争议商标类别与核准商品
商标注册号：3436143
核定商品：胡辣汤
核定类别：29
核定类似群：2905
事实与理由：
一、西华县逍遥镇胡辣汤协会作为社会团体，系非营利法人，却申请注册9件“逍遥镇”（含包括“逍遥镇”）的普通商标，违反2001年《商标法》第四十一条第一款“以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册”之规定
（一）西华县逍遥镇胡辣汤协会不属于《商标法》第四条规定的生产经营者，其注册普通商标违反2001年《商标法》第四十一条第一款“以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册”之规定
西华县逍遥镇胡辣汤协会成立于2004年11月8日，注册地址：河南省周口市西华县逍遥镇政府院内。登记管理机关：西华县民政局，社会组织类型：社会团体，统一社会信用代码：51411622MJY026025P。经营范围：搜集、研究胡辣汤产品质量和服务信息，为消费者提供咨询服务，定期开展技术培训（证据1）。
《社会团体登记管理条例》第四条第二款规定（1998年10月25日国务院令第250号），“社会团体不得从事营利性经营活动。”
2001年《商标法》第四条规定，“自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。本法有关商品商标的规定，适用于服务商标。”《商标法》第三条第二、三、四款规定，“本法所称集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。本法所称证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。集体商标、证明商标注册和管理的特殊事项，由国务院工商行政管理部门规定。”
由于社会团体不得从事营利性经营活动，因此，其不属于《商标法》第四条规定的商标注册人情形。社会团体注册商标，只能注册《商标法》第三条第二、三、四款规定的集体商标或者证明商标。
但是，西华县逍遥镇胡辣汤协会自2004年11月8日成立后，从2005年5月18日起，便申请注册了7件普通商标，另外还从自然人刘中民手中受让其于2003年1月15日申请的第3436141号（第43类）、第3436143号（第29类）“逍遥镇XIAOYAOZHEN”商标，前述两个受让商标也是普通商标（证据2-3）。西华县逍遥镇胡辣汤协会以一不能营利性经营的社会团体身份，注册和受让生产、制造、加工、拣选或者经销商品而需要的普通商品和服务商标，其注册和受让普通商标的行为违反《商标法》的规定，其注册和受让普通商标的行为应当认定为《商标法》第四十一条第一款“以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册”规定的情形。
证据2截图
（二）西华县逍遥镇胡辣汤协会注册普通商标是为谋取不正当利益
据“正哥看生活”报道：2021年11月15日，河南焦作近四五十家逍遥镇胡辣汤的商户，突然收到法院的传票，当地胡辣汤协会起诉他们侵权，对于所有商户索赔5万元，如果想协商的话需要交钱5000元，如果是逍遥镇本地人经营，也需要每年交1000元会费加入协会（证据4）。[1]
证据4截图
天眼查西华县逍遥镇胡辣汤协会工商信息显示，从2021年11月18日至2021年12月10日，原告为西华县逍遥镇胡辣汤协会的商标侵权纠纷的开庭公告达61个（证据1）。
证据1截图
根据“正哥看生活”的报道，如果西华县逍遥镇胡辣汤协会真的向所有商户索赔5万元，那么61个案件的诉讼标目即为305万元，5000元协商结案的协商款为30.5万元。另外，逍遥镇本地的商户每年还需交1000元的会费。根据周口日报2020年11月17日的报道，“目前，该县外出胡辣汤经营者10多万人，发展加盟店、直营店1200多家，遍布全国20多座大中城市。”（证据13）[2]如果按加盟店、直营店的数量收取会费，将是一笔不菲的收入。在社会舆论的压力下，西华县胡辣汤产业发展中心责令“逍遥镇胡辣汤协会”暂停商标维权工作（证据18）[3]，且不说西华县胡辣汤产业发展中心有没有权力责令逍遥镇胡辣汤协会暂停商标维权工作，西华县逍遥镇胡辣汤协会在此次风波也仅仅是暂停商标维权，并不表示该协会以后不再进行商标维权工作。
证据13截图
西华县逍遥镇胡辣汤协会作为一个非营利的社会团体，以其享有的普通商标权对一个历史可追溯到北宋末年的传统小吃名称进行维权，并要挟商户交商标使用费或者加入协会，行使营利营利活动，实际违反了2001年《商标法》第四十一条第一款“以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册”之规定。争议商标应当予以无效宣告，避免西华县逍遥镇胡辣汤协会在以后某个他们认为适当的时机再会相当商户维权。
证据18截图
（三）争议商标从未使用
由于争议商标的权利人是非营利的社会团体，其注册和受让的商标不能满足2001年和2019年《商标法》第四条关于自然人、法人或者其他组织在生产经营活动中、对其商品或者服务需要取得商标专用权的规定，即争议商标不符合《商标法》强制性规定，其名下受让或者商标注册均具有不正当性。即便西华县逍遥镇胡辣汤协会提供其商标许可给其他自然人、法人或者其他组织使用，也不能认定其授权许可为商标的使用。因为：西华县逍遥镇胡辣汤协会是非营利的社会团体，其不能以普通商标许可来换取营利。如果西华县逍遥镇胡辣汤协会真的这样做了，其行为因违反《社会团体登记管理条例》第四条第二款规定，该许可合同也属于无效合同【《合同法》第五十二条第（五）项】。因此，无论争议商标许可与否，西华县逍遥镇胡辣汤协会都会因为违反了《商标法》强制性规定，其商标注册行为符合《商标法》第四十一条第一款规定的“以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册”，争议商标应予以无效宣告。
综上，争议商标应当予以无效宣告。
二、争议商标在申请注册前即为商品的通用名称逍遥镇，其核准注册违反2001年《商标法》第十一条第一款第（一）项之规定
《商标法》第十一条第一款规定，“下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；……”
争议商标申请于2003年1月15日，根据各方资料（含西华县逍遥镇胡辣汤协会自己官网的资料），2003年逍遥镇胡辣汤既已荣获“中华名吃”称号，逍遥胡辣汤至少在争议商标申请前就已名满天下了。具体证据如下：
证据5、7：西华县逍遥镇胡辣汤协会官网在“历史渊源”中介绍，逍遥胡辣汤因逍遥镇而名，其历史可追溯至北宋末年，因消遥镇商贸的繁盛（沙颍河“四大码头”之一），旺盛于明清，成为中原名吃之一（证据5、7）。[4]
证据5截图
证据6、7：西华县逍遥镇胡辣汤协会官网的“协会简介”“领导致辞”均介绍，2003年，逍遥镇胡辣汤荣获“中华名吃”称号。[5]
证据6截图
证据8：百度百科“消遥镇胡辣汤”词条介绍：逍遥镇胡辣汤是中华风味名吃之一，色香味俱佳，且能醒酒提神，开胃健脾，源于河南省周口市西华县逍遥镇。典故传说之一：胡辣汤的来源可以追溯到北宋末年。因小太监为讨好宋徽宗，让御膳房的太监及太医院的院士以少林寺“醒酒汤”、武当山的“消食茶”为基础，做出一种色香味形俱佳的汤来。典故传说之二：阁老严嵩为了讨皇帝欢心，从一个道士手中得到一付助寿延年的调味药献给皇帝，以烧汤饮之。该汤美味无穷，龙颜大喜，命名为”御汤”。明朝亡后，御厨赵纪携带此药逃至逍遥镇（今周口市西华县逍遥镇），受逍遥胡氏之恩，遂将此方传授于胡氏。因此汤香辣味美，并为胡氏所经营，后慢慢被当地老百姓传称为“逍遥镇胡辣汤”。[6]
证据9：据“梧桐子”网站（）“消遥胡辣汤”词条介绍：正宗的逍遥镇胡辣汤据传其始创于明朝中叶，该名吃由多种名贵中药和主料熬制而成，一度被封为宫廷饮品。
证据9截图
证据10、11:2003年2月，西华县逍遥镇胡辣汤协会举办第一届胡辣汤大赛，评选“正宗逍遥胡辣汤”，高群生胡辣汤被评选为特优胡辣汤。高群生出生于1962年，是高氏逍遥胡辣汤第十三代传人。[7]
证据10中的配图
证据11截图
证据12：据高群生胡辣汤官网，“高记正宗逍遥胡辣汤”于2003年4月被河南省贸易行业管理办公室、河南省烹饪协会评为“河南名吃”。2003年12月，西华县逍遥镇高群生总店的“逍遥镇高群生胡辣汤”被中国烹饪协会评为“中华名小吃”。高群生是逍遥镇高记胡辣汤第十三代传人，自幼随父学习逍遥胡辣汤传统熬制技法。高群生出生于1962年（证据12）。[8]
证据12中的图片
证据13:2020年11月17日，周口日报发表“让胡辣汤走向世界 让世界爱上胡辣汤 ——写在西华县第四届胡辣汤大赛圆满落幕之际”文章，文章附图显示，在西华第四届胡辣汤大赛开幕式上，西华县被河南省餐饮与饭店行业协会授予“河南胡辣汤之乡”。[9]
证据13中的图片
证据14：连锁加盟网资料显示，逍遥镇高群生胡辣汤餐饮有限公司成立于1998年,公司前身逍遥镇高群生胡辣汤总店坐落于逍遥胡辣汤的发源地——西华县逍遥镇，逍遥镇高群生胡辣汤总店始建于上世纪30年代中期，至今已有70余年的历史。公司下属有：逍遥镇高群生胡辣汤总店、高记胡辣汤调味品厂、逍遥胡辣汤加盟连锁培训总部、逍遥胡辣汤技术培训中心等。[10]
证据14的截图
证据15：2000年1月1日，前景加盟网发表“河南人的早餐为何首选胡辣汤？”文章描述：“如今逍遥镇以胡辣汤闻名于世，一说起河南的胡辣汤，人们首先想到的便是逍遥镇胡辣汤。”[11]
证据15的截图
上述证据中，证据5至证据7是被申请人自己官网上公布的信息。证据10中的奖牌是由被申请人制作逍遥镇，证据12的奖牌是由河南省烹饪协会、中国烹饪协会制作，证据5至证据15结合起来至少可以证明，2003年以前，逍遥镇胡辣汤即已是一种商品（小吃）的通用名称了。
争议商标为“逍遥镇XIAOYAOZHEN”，并核准注册在第29类“胡辣汤”商品上，为第十一条第一款第一项禁止作为商标注册的标志。故，争议商标应予以无效宣告。
三、争议商标并没有通过使用取得显著特征并便于识别，其目前状态仍然是商品的通用名称，继续维护还注册商标有效违反2019年《商标法》第十一条第一款第（一）项之规定
2021年，逍遥胡辣汤制作技艺入选第五批国家级非物质文化遗产代表性项目名录（国发〔2021〕8号，证据16、17）。[12]《中华人民共和国非物质文化遗产法》第二条规定，“本法所称非物质文化遗产，是指各族人民世代相传并视为其文化遗产组成部分的各种传统文化表现形式，以及与传统文化表现形式相关的实物和场所。”逍遥胡辣汤不仅是以小吃制作技艺名称作为国家级非物质文化遗产代表性项目，还印证了证据5至证据15中“逍遥胡辣汤”作为商品的通用名称久矣所述为真。
证据16截图
证据17截图
另外，周口日报2020年11月17日报道（证据13），“目前，该县外出胡辣汤经营者10多万人，发展加盟店、直营店1200多家，遍布全国20多座大中城市。”证据14的高群生胡辣汤作为逍遥胡辣汤的代表之一，“目前已开设发展胡辣汤加盟店100余家，培训学员共计3000于人，遍布全国各省市……”加之证据1中显示61家被告，该3份证据显示的逍遥胡辣汤的经营店面至少有1300多家。争议商标申请注册时为商品的通用名称，核准注册后17年依然是商品的通用名称，争议商标的继续维护注册违反2019年《商标法》第十一条第一款第（一）项之规定。
证据13截图
证据14截图
综上，请求人认为，西华县逍遥镇胡辣汤协会以非营利社会团体注册普通商标，并进行商标维权、收取会费营利，违反2001年《商标法》第四十一条第一款、2019年《商标法》第四十四条第一款“以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册”之规定，应予以无效宣告。同时，争议商标构成《商标法》第十一条第一款第（一）项规定的禁止作为商标注册的标志，依法应予以无效宣告。
[1]逍遥镇胡辣汤协会被侵权，想要使用得交会费，网友：吃相太难看！
[2]让胡辣汤走向世界让世界爱上胡辣汤
[3]“逍遥镇胡辣汤协会”暂停商标维权工作News.hnr.cn/djn/article/1/1462556445257633793
[4]历史渊源-西华县逍遥镇胡辣汤协会【官方网站】,领导致辞-西华县逍遥镇胡辣汤协会【官方网站】
[5]协会简介-西华县逍遥镇胡辣汤协会【官方网站】领导致辞-西华县逍遥镇胡辣汤协会【官方网站】
[6]逍遥镇胡辣汤_百度百科%E9%80%8D%E9%81%A5%E9%95%87%E8%83%A1%E8%BE%A3%E6%B1%A4/7361739?fr=aladdin
[7]第一届胡辣汤大赛特等奖_高群生胡辣汤官网,高群生_高群生胡辣汤官网
[8]高群生胡辣汤总店—西华县逍遥镇高群生胡辣汤餐饮有限公司
[9]让胡辣汤走向世界让世界爱上胡辣汤
[10]高群生胡辣汤加盟店高群生胡辣汤加盟费用多少条件-连锁加盟网,
[11]河南人的早餐为何首选胡辣汤？-方中山胡辣汤加盟-前景加盟网
[12]国家级非物质文化遗产代表性项目名录-中国非物质文化遗产网·中国非物质文化遗产数字博物馆#target1,国务院关于公布第五批国家级非物质文化遗产代表性项目名录的通知（国发〔2021〕8号）_政府信息公开专栏
方晓红 律师
上海段和段（厦门）律师事务所
教育背景
同济大学法学院法律硕士
专业领域
商标、专利、著作权、不正当竞争等
◆【IP控控判例汇编（第一集）】：最高法院指导性案例汇总（商标、不正当竞争、专利）
◆【IP控控判例汇编（第二集）】：其他法院判例
◆【IP控控判例汇编（第三集）】2017年知识产权典型案例汇编（中国十大+50个典型+各地十大）
◆【IP控控判例汇编（第四集）】：IP控控2019年判例汇编
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◆【IP控控判例汇编（第六集）】：
◆IP控控｜商标评审简讯（2019年合辑）
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